BETA公司应于合同签订日3日内电汇支付《合同》金额30%的预付款，其余款项开立信用证。

  鲁冶公司应在收到预付款后30日内发货，每日迟延违约金为《合同》总金额的0.15%。

  2017年8月18日，BETA公司向鲁冶公司电汇214114美元预付款，鲁冶公司于2017年8月24日电子邮件确认收到预付款。

  由于镍的价格持续上涨、生产所带来的成本提高，双方于2017年8月25日签订《补充协议》，约定将原《合同》金额增加68000美元，增加后的合同总金额为781713美元，原《合同》的预付款214114美元已经通过电汇支付，所有原《合同》条款保持不变。

  而后在合同履行过程中由于双方当事人对于合同的标的价格和货物交付检验方式无法达成一致以致合同并未实际履行。

  通知载明：鲁冶公司声明于2017年8月23日收到预付款，应当最迟于2017年9月22日交付货物。

  2017年9月29日，BETA公司的商务经理访问鲁冶公司营业场所时，原则上同意在之前协商的基础上再增加36000美元，但需鲁冶公司在2017年10月15日至20日期间交付部分货物，其余部分10月底交付。

  BETA公司于2017年10月23日至29日第二次访问鲁冶公司时，鲁冶公司未在规定的时间内履行交货义务，构成违约，BETA公司宣告合同无效，要求退回预付款，并赔偿损失。

  现BETA公司以鲁冶公司构成根本违约为由向天津市第一中级法院提起诉讼。一审判决作出后，鲁冶公司不服判决结果，向天津市高级法院提起上诉。

  天津中院认为，鲁冶公司在确认收到BETA公司预付款30日内未按约定进行发货，经过BETA公司多次交涉仍未发货，显然构成违约。

  且《补充协议》对原《合同》条款再次进行了确认，若鲁冶公司对预付款支付时间提出异议，则《补充协议》无法达成。

  因此对于BETA公司迟延支付预付款的期间，鲁冶公司可以相应顺延交货日期，而不能又提出新条件拒绝交货。

  天津第一中级法院判决宣告鲁冶公司于判决生效之日起十日内返还BETA公司预付款1374183.65块钱并支付违约金；驳回BETA公司的其他诉讼请求。

  天津市高级法院对于中院判决说理部分的瑕疵予以纠正，并援引CISG作为准据法，认为鲁冶公司不交付货物的行为构成《联合国国际货物销售合同公约》第二十五条规定的根本违反合同，鲁冶公司主张自己做了必要准备工作，但未提交任何证据予以证明，应承担不利后果。

  终审判决认为：一审判决认定事实基本清楚，适用法律虽有瑕疵，裁判结果正确，在更正瑕疵后对相应判项予以维持，并对遗漏判项予以改判。

  维持天津市第一中级法院（2018）津01民初410号民事判决第一项；撤销天津市第一中级法院（2018）津01民初410号民事判决第二项。

  天津鲁冶钢铁贸易有限公司与BETA股份公司（BETAS.A.）之间签订的《合同》及其《补充协议》于2017年11月8日宣告无效；驳回BETA股份公司（BETAS.A.）的其他诉讼请求。

  一审案件受理费17168块钱，保全费5000块钱，共计22168块钱，按一审判决负担。

  本案例作为国际货物贸易纠纷中的参阅案例，历经两审，最终于2019年7月17日审结。

  并作为典型案例被编入《天津市高级法院公报》2019年第2辑，为我国解决国际货物贸易纠纷以及CISG的适用添上浓墨重彩的一笔。

  通过研读该案例，并进行进一步的总结归纳，作者觉得本案的争议焦点有以下三点：CISG适用与否的认定；涉案钢材买卖合同根据违约方的认定；涉案钢材买卖合同根本违约责任的认定。

  本案作为国际货物买卖合同纠纷案例，正确的准据法选择是保障实体公正的前提，如果把法律适用于不该适用的地方，将背离法律的宗旨、目的。

  本案天津中院认为BETA公司系注册在罗马尼亚的企业，本案系涉外合同纠纷，双方当事人均选择适用中华人民共和国法律，故本案适用中华人民共和国法律。

  而天津高院则认为本案双方当事人的营业地在不同国家，且均系《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，应当予以优先适用，故应当优先适用CISG作为准据法审理本案。

  针对两审法院在准据法适用上的不同选择，作者觉得天津高院适用CISG作为处理商事纠纷的准据法是对一审法院适用国内法的纠正，对此下文将展开详细论述。

  关于本案涉案钢材买卖合同根本违约方的认定，上诉人鲁冶公司认为BETA公司迟延支付货款是导致涉案钢材买卖合同无法继续履行的根本原因。

  BETA公司仅按原《合同》金额支付预付款，未按照《补充协议》约定支付金额增加后的预付款，未完成其先合同义务，鲁冶公司依法抗辩拒绝发货并非违约行为。

  鲁冶公司与其签订《补充协议》，约定合同价款在原合同基础上增加68000美元，但原《合同》条款保持不变。

  且BETA派人前往鲁冶公司现场访问发现鲁冶公司并不具备交货条件，已经构成根本违约。

  天津市高级法院认为，鲁冶公司未就买方迟延付款行为作出催告，亦未按照CISG的规定给予对方迟延支付预付款的宽限期。

  且双方在《补充协议》中约定增加合同总金额后一方面明确原《合同》的预付款214114美元已经通过电汇支付，另一方面明确“所有原合同的条款保持不变”。

  故BETA公司不构成根本违约，而鲁冶公司不交付货物的行为构成《联合国国际货物销售合同公约》第二十五条规定的根本违反合同，成立根本违约。

  根本违约作为商事合同履行过程中最为严重的违约形态，所产生的法律后果也将对合同双方当事人产生实质性影响。

  因此透过案例分析根本违约制度下的违约责任，亦是体系化理解CISG关于当事人权利与义务的题中应有之义。

  本案天津市高级法院认为，鲁冶公司在成立根本违约后，BETA公司有权宣告合同无效。

  故此，BETA公司有权要求鲁冶公司返还已收取的预付款，同时可主张鲁冶公司承担对应损害赔偿责任。

  我国的宪法性法律对于经中国批准的国际条约与国内法之间的关系并未作出明确规定，且《涉外民事关系法律适用法》作为调整我国涉外民事法律关系的专门法，亦没有对CISG的适用作出直接规定，因而公约在我国的优先适用并没明确的法律依据。

  再者，对于CISG在我国法律体系中的定位问题，国内一些法院并没形成正确判断，故而缺乏清楚的认识。

  其在准据法的适用上错误引用国际私法冲突法规则指引，未形成正确、统一、清晰的直接适用CISG的路径。

  例如在《民法典》生效前，有不少法院以《民法通则》第142条第2款作为适用CISG的依据与前提，然则CISG第1条关于准据法适用的规则是详尽且逻辑自洽的，法院以国内法冲突规则作为分析的依据，有违《公约》优先适用以及独立适用的特点。

  例如在“雷普诺贸易有限公司、济南达润机械有限公司国际货物买卖合同纠纷”一案中，双方当事人的营业地均系《公约》缔约国，依据CISG第1（a）条的规定可直接适用之。

  然而山东高院在准据法适用的说理部分虽然提及《联合国国际货物销售合同公约》，但并未引用《公约》的具体条款作为适用前提，而是引用国内法冲突规则为适用依据。

  最后，对于CISG与国内法同时适用时，其适用顺序的问题，国内法院在判决中亦出现不清晰的问题，进而导致CISG适用的推演逻辑混乱。

  如在“阿帕迪斯经贸实业公司、河南浩丰化工有限公司国际货物买卖合同纠纷”一案中，笔者对于河南高院在本案准据法的分析中结论并无异议，瑕疵主要存在其论证的过程。

  第一，本案在适用CISG第1条时并未采“营业地”标准，而是以“住所地”来判断当事人是否属于CISG的缔约国，此处不严谨。

  第二，该院在做保留分析时没有必要引用中国法的冲突规则，因我国对CISG第1（b）款作出了保留，故在当事人一方或双方的营业地不属于《公约》缔约国时，将不会间接适用CISG，即《公约》在整个案件中都将不予适用。

  而本案双方当事人所属国家均为CISG的缔约国，因而说理部分中引用《民法通则》第142条作为适用依据不当其适用路径混乱。

  作为民事法律关系冲突基本法，《涉外民事法律关系适用法》没有对国际民商事条约与国内法的适用关系作出规定。

  遗憾的是最高法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释(一)（2020修正）同样未涉及民商事条约与国内法的关系，亦未明确CISG在我国优先适用的法律依据，令这一问题继续存在。

  如何规范CISG的适用与援引，作者觉得可以从立法、司法以及法学教育三个层次展开论述。

  首先就立法层面而言，针对CISG的优先适用并无明晰的依据这一问题，应当明确国内法与国际民商事条约的关系，进而增强国际民商事法律关系适用的清晰度以及明确度。

  《民法典》生效前，《民法通则》第142条对于国际条约与国内法发生冲突时如何适用的问题进行了规定，但是纵观《民法典》条文，其并没有对民商事条约的适用作出规定，应当予以完善。

  其次就司法层面而言，应要求法院在做CISG适用条款分析时引用具体条款和内容，最高院可通过司法解释、批复、公报案例或指导案例的形式来达到在国际商事审判中统一规范适用CISG的目的，以《最高法院公报》的形式发挥典型案例在各级法院司法实践中的指导作用。

  同时，各级法院应加强对于国际贸易法委员会关于《联合国国际货物销售合同公约》判例法摘要汇编的重视度，必要时以汇编作为参考。

  最后，还应加强法学教育对于CISG的学习与重视，提升法学生对于CISG的熟悉程度。

  惟有在法学基础教育阶段加强对于《联合国国际货物销售合同公约》的学习，才能在日后的司法实践中使得CISG受到更多司法实践者的重视。

  虽然在当前法学教育中，各大学法学院都将CISG作为法学教育的内容之一，但遗憾的是，在学术教学中CISG经常被忽视或者轻视。

  打个官司线个点，还要加律师费。怪不得老百姓宁愿打电视台电话调解也不去法院

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